(50)萨维尼因为试图抵制法国大革命的产物《法国民法典》在德国的施行，主张法律必须体现民族精神，强调德国在尚未具有相应条件之时，不应创制法典。
[44]参见徐振东:《宪法基本权利的民法效力》,载《法商研究》2002年第6期。如有学者认为，我国学界对国家行为原则的介绍局限于国家行为视同说，这一理解并不全面。
[35]在译作方面，民法学者山本敬三的《基本权利的保护与私法的作用》站在国家保护义务论的角度对基本权利介入私法的立场进行了辩护。本案由此被称为宪法司法化第一案,引发了宪法学界的热烈讨论。[53]参见姜峰:《宪法私人效力中的事实与规范:一个分析框架》,载《法商研究》2020年第1期。而传统民法则奉私法自治为至高理念，强调一切法律行为均取决于当事人自己意思，不受国家和他人的干预。[7] 受到学术交流及法律继受关系的影响，在各种比较法资源中，对我国学界影响最大的是德国的基本权利第三人效力理论，而在此比较法知识的引介上，我国台湾地区学者起到了重要作用。
有学者从公私法的划分与宪法规定内容出发，明确宪法是公法，但并非不能调整私法关系。美国国家行为原则可分为触发宪法适用的国家行为与作为宪法审查对象的国家行为。其次，不仅要尊重所有的生育权主体，还要保护特别的生育权主体。
（二）生与育统一视角下生育权的多元内涵 就深化生育自由作为生育权的核而论。从研究视角看，有学者聚焦人权及人权观整合的角度，[10]但也有学者着眼于生育权和生育义务双重属性的角度，[11]鲜有学者明确主张生育权的宪法化。《人口与计划生育法》制定实施以来，对促进人口与经济、社会、资源、环境协调发展，发挥了重要作用。从体系论的视角，宪法价值与宪法规范浑然一体，宪法规范必然体现特定的宪法价值，宪法价值也一定通过规范的形态作为载体。
在国家目标层面，现行宪法强调，通过贯彻新发展理念，把我国建设成为富强民主文明和谐美丽的社会主义现代化强国，实现中华民族伟大复兴。首先，公民关于生育行为的多种选择实质上均属自由。
育是完整意义上完成出生行为的重要环节，虽然主要由家庭完成，但明显受到各种外界因素的影响。注释: [1]《中共中央国务院关于优化生育政策促进人口长期均衡发展的决定》。在该阶段，限制性生育是主流。首先，在生育政策调整中，应当把尊重公民的生育权和生育意愿，放在政策的首要内容并且作为贯彻政策始终的主线。
[45]鲁鹏宇：《法政策学初探——以行政法为参照系》，载《法商研究》2012年第4期，第112页。其二，强化育作为权利的有效构成要素。1968年联合国国际人权会议通过的《德黑兰宣言》首次提出生育权是基本人权。然而，提高人口出生率的政策效果并不显著。
[26]因此，宪法中关于生育的国家职权条款可从理论上转化为对公民生育权的保障。[13]参见张震：《作为基本权利的环境权研究》，法律出版社2010年版，第61页。
其次，完善政策配套，平衡生育权的核与能的关系，充分发挥生育权的能效，细化鼓励生育的政策，提供促进生育的条件。[17]我国1982年宪法在对一般意义上人权价值继受的基础上形成了特定的内涵，最直接的体现是人格尊严，最综合的依据是人权概念在根本法上的确认，最鲜明的特征是对生存权与发展权的突显。
透过我国生育政策优化变迁的表象发现其背后蕴含着具有基本权利属性的生育权，继而对生育权进行宪法意义的内涵再构和时代性的功能定位，这实际上体现了一种法政策学的研究理路。[16]因此，生育权中的生育价值和生育行为与中国宪法上特定的文化价值具有高度的耦合性。[30]同前注[20]，第185页。但是两者也有明显不同。因此，即便通过修改，把生育权作为该法的核心理念，也可能无法完全发挥生育权的功能。[36]生育权对生育政策的引导功能，可从以下三个方面展开： 其一，尊重生育。
在该法总则中，应明确规定该法的立法目的和依据、生育权的基本内涵和构成要素、该法的基本原则、新发展阶段的人口发展战略以及人口发展工作的领导机关、主管部门和社会参与力量等。总之，在少子老龄化和人口负增长的时代背景下，生育政策的主旨必然转向政策的法定化与生育的权利化。
习近平：《高举中国特色社会主义伟大旗帜为全面建设社会主义现代化国家而团结奋斗——在中国共产党第二十次全国代表大会上的报告》，人民出版社2022年版，第49页。我国宪法上的平等权价值为生育权提供宪法上平等的内涵支撑，自由权价值契合生育自由这一生育权的核本身。
最后，在条件具备的前提下，应当将生育自由作为生育权的核体现在政策的制定与实施中。[18]平等权在中国宪法权利体系中具有特定的地位和功能，作为1982年宪法中第一项明确规定的权利，强调了平等权在我国宪法权利体系中的基础性地位，其他权利均应以平等权为基本原则。
就明晰生育权中的育的内涵而论。生育自由和生育平等，属于生育权的核，生育权的能的发挥需要一定的经济社会甚至文化条件，而我国宪法上的社会权发挥体系性功能可以为生育权的实现提供条件和保障。其三，生育权的特定功能。生育自由的内涵包括：一是生或不生的自由。
第一个阶段（1949-1978年）是确定人口政策基调，并进行微调。[21]近年来，我国的生育政策在习近平新时代中国特色社会主义思想指导下进行了较大幅度的调整，从单独二孩到全面二孩再到全面三孩，从权利角度而言，为公民的生育行为提供了充足的自由选择空间。
《民法典》第1002条规定：自然人的生命安全和生命尊严受法律保护。[48]国家人口发展战略研究课题组：《国家人口发展战略研究报告》，载《人口研究》2007年第1期，第7页。
总之，从权利的目的论和实践论看，生育权的再构，必须实现权利、义务、权力三重维度的有机统合。第二，该法以人口发展、人的全面发展为总的目标。
最后，应该在经费、财力物力上为生育保障提供具体的条件支持。生育政策基于实际条件的变化而进行的不断调整，体现了政策本身的多变性，可称之为变量。2013年党的十八届三中全会做出《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》，启动实施一方是独生子女的夫妇可以生育两个孩子的政策位列其中，迈出生育政策调整的第一步。[19]中国宪法的序言与条文共同构成了一个完整的规范体系。
所谓直接功能，是指通过生育权的提倡，特别是生育自由作为生育权的核的权利理念的传输，通过生育权的能的强调，特别是强调生和育的统一，生育权的核能综合发挥效果，提高人口生育率与人口素质，从而为人口发展提供基础性支撑。[18]张震：《区域协调发展的宪法逻辑与制度完善建议》，载《法学杂志》2022年第3期，第34页。
[15]因此，生育权在中国宪法上的证成，可从价值层面与规范层面展开。政策中的变量属于条件，恒量是其本质。
[50]总之，以生育权重构作为路径，不仅通过激发生育意愿来解决我国人口老龄化带来的人口比例失衡问题，更希冀针对人口规模、人口质量、人口结构的优化发挥其应有功能。同时，对生育的保障是生育权的能最主要的体现和要求，生育政策应该充分发挥政策灵活多变调整适应性强的优点，充分保障生育权的能得以实现。
